Instrucțiunile din 24 octombrie 2003

În temeiul

art. 28 alin. (1) din Legea concurentei nr. 21/1996 , cu modificările și completările ulterioare, și al

art. 22 alin. (1) din Legea nr. 143/1999

privind ajutorul de stat, cu modificările și completările ulterioare,

Consiliul Concurentei adopta prezentele instrucțiuni.

1. Introducere

1.1. Elaborarea unui cadru juridic de reglementare a disciplinei ajutorului de stat reprezintă continuarea procesului de armonizare a legislației românești cu legislația europeană, parte a procesului de aderare a României la Uniunea Europeană.

1.2. Scopul autorizării de către Consiliul Concurentei a ajutoarelor de stat acordate de autoritățile publice sau de organisme care administrează fonduri publice în sectorul aviației este de a urmări măsura în care un ajutor de stat este compatibil cu mediul concurential normal într-o economie de piața în care prețurile produselor și tarifele serviciilor sunt determinate pe baza cererii și ofertei.

1.3. Prezentele instrucțiuni au ca obiectiv atât creșterea gradului de transparenta a procesului de evaluare a notificărilor transmise Consiliului Concurentei, cat și stabilirea criteriilor și a procedurilor aplicabile în acest domeniu.

2. Domeniu de aplicare

2.1. Prezentele instrucțiuni se aplică schemelor de ajutor de stat și ajutoarelor de stat individuale acordate în sectorul aviației.

2.2. Ajutoarele de stat de care pot beneficia companiile aeriene se pot acorda și pentru activități conexe transportului aerian, precum pregătirea personalului din aviația civilă, comercializarea în regim duty-free, facilitățile aeroportuare, francizele, tarife aeroportuare, în limitele ce vor fi stabilite în capitolele următoare.

2.3. Nu intra sub incidența prezentelor instrucțiuni ajutorul de stat acordat producției de aeronave.

2.4. Ajutoarele acordate companiilor aeriene pentru promovarea cumpărării sau exploatării anumitor aeronave intra sub incidența domeniului de aplicare al prezentelor instrucțiuni.

2.5. Realizarea proiectelor de infrastructura (aeroporturi, autostrăzi, poduri) reprezintă o măsura de politica economică generală care nu poate fi controlată de Consiliul Concurentei, în temeiul dispozițiilor

Legii nr. 143/1999

privind ajutorul de stat, cu modificările și completările ulterioare. Deciziile de dezvoltare a infrastructurii nu intra sub incidența domeniului de aplicare al prezentelor instrucțiuni în măsura în care acestea răspund unor nevoi de programare sau implementare a politicilor naționale privind mediul și transporturile.

2.6. Acest principiu general se aplică doar pentru realizarea infrastructurilor fără a prejudicia evaluarea eventualelor elemente de ajutor ce rezultă din tratamentul preferențial acordat anumitor companii pentru utilizarea infrastructurilor. De aceea, Consiliul Concurentei poate evalua activitățile realizate în interiorul aeroporturilor de care pot beneficia în mod direct sau indirect companiile aeriene.

2.7. Acordarea unor facilități de natura fiscală sau socială nu reprezintă ajutoare de stat, ci constituie o măsura generală atunci când nu conferă un avantaj concurential anumitor întreprinzători, prin evitarea suportării costurilor care ar trebui în mod normal suportate de aceștia din propriile resurse financiare. Crearea unor avantaje în poziția concurentiala a anumitor întreprinzători împiedica forțele pieței să aibă efectele lor normale.

2.8. Ajutoarele de stat cu caracter social sunt abordate pozitiv de către Consiliul Concurentei, deoarece acestea plaseaza beneficiile economice înaintea intereselor întreprinzătorilor în cauza, favorizand schimbările structurale, reducand saracia și eliminand obligațiile impuse întreprinderilor de legislația naționala.

3. Ajutoare de operare

3.1. Ajutoarele de stat care au ca scop acoperirea pierderilor de operare sunt în principiu interzise.

3.2. În cazuri excepționale, asemenea ajutoare pot fi acordate cu îndeplinirea cumulativa a următoarelor condiții:

a) ajutoarele să fie justificate prin contribuția lor la redresarea, innoirea și dezvoltarea flotei aeriene românești;

b) nivelul ajutoarelor să fie proporțional cu mărimea dezavantajelor pe care vizează să le atenueze.

3.3. Ajutorul pentru operare trebuie să fie limitat în timp și redus progresiv.

3.4. Ajutorul de stat acordat sub forma subventiei directe pentru exploatarea liniilor aeriene poate fi acceptat în următoarele doua cazuri:

a) obligațiile de serviciu public;

b) ajutoare cu caracter social.

3.5. Obligațiile de serviciu public

3.5.1. Obligația de serviciu public reprezintă obligația impusa unui transportator aerian pentru a asigura ca serviciul satisface standardele de continuitate, regularitate, capacitate și preț impuse cu privire la rutele pentru care a fost autorizat sa opereze, standarde pe care transportatorul aerian nu și le-ar asuma dacă ar lua în considerare numai interesul lui economic.

3.5.2. Obligațiile de serviciu public pot fi impuse:

a) unor servicii aeriene regulate spre un aeroport ce deservește regiuni periferice sau în dezvoltare;

b) pe o ruta cu trafic scăzut având destinația un aeroport regional;

c) pe o ruta care să fie considerată vitala pentru dezvoltarea economică a regiunii unde este situat aeroportul.

3.5.3. Dacă nici un transportator aerian nu a prestat sau nu este pe punctul de a presta pe o ruta servicii aeriene regulate conform obligațiilor de serviciu public care au fost impuse pe acea ruta, se poate limita accesul la acea ruta numai pentru un singur transportator pentru o perioadă maxima de 3 ani, după care situația trebuie să fie reanalizata.

3.5.4. Dreptul de a opera trebuie acordat oricărui transportator aerian român, îndreptățit sa opereze astfel de servicii aeriene, prin procedura de licitație publică deschisă.

3.5.5. Transportatorul aerian selectat pentru a realiza obligația de serviciu public impusa poate beneficia de o subvenție compensatorie din surse ale statului, care va lua în considerare cheltuielile și veniturile (adică deficitul) generate de prestarea serviciului impus. Subvenția nu poate implica supracompensatia în favoarea transportatorului aerian. Dezvoltarea și implementarea sistemului de compensare trebuie să fie transparente. De aceea trebuie să existe un sistem analitic de contabilitate în companie suficient de elaborat pentru a permite calcularea costurilor (inclusiv costurile fixe) și a veniturilor.

3.5.6. Evaluarea subventiei compensatorii pentru a se stabili dacă este acceptabilă se va realiza avându-se în vedere dispozițiile legale privind ajutorul de stat. În acest context este important ca o companie aeriană care are acces la o ruta pentru care a fost impusa obligația de serviciu public să poată fi compensata doar după ce a fost selectionata prin licitație publică. Aceasta procedura de licitație permite furnizorului sa evalueze oferta pentru ruta respectiva și să facă alegerea ținând seama atât de interesul utilizatorului, cat și de costul compensatiei.

3.5.7. Ajutorul de stat este implicat atunci când conferă un avantaj beneficiarului sau. O subvenție care se limitează doar la pierderile datorate exploatării unei anumite rute nu aduce nici un beneficiu special companiei care a fost selectata în baza unor criterii obiective.

3.5.8. Consiliul Concurentei considera ca o compensație pentru obligația de serviciu public nu implica ajutor de stat cu condiția ca:

a) transportatorul să fie corect selectat printr-o licitație;

b) să fie limitat accesul la ruta pentru un singur transportator;

c) nivelul maxim al compensatiei sa nu depășească suma deficitului prevăzută în oferta.

3.5.9. Consiliul Concurentei considera ca nivelul compensatiei este principalul criteriu de selectare. Celelalte criterii (de exemplu: caracterul adecvat al serviciului, prețurile) și standardele impuse sunt incluse, în general, în obligațiile de serviciu public. Astfel, numai în cazuri excepționale și justificate în mod corespunzător transportatorul selectat poate fi altul decât cel care solicită cea mai scăzută compensație.

3.5.10. În cazul în care exista dovezi că nu a fost selectata cea mai buna oferta, Consiliul Concurentei poate cere informații de la organizatorii licitației pentru a putea verifica dacă adjudecarea licitației include elemente de ajutor de stat.

3.5.11. În situația în care nu a fost selectata cea mai buna oferta, se poate considera ca transportatorului i s-a acordat ajutor de stat. Atunci când furnizorul nu a notificat ajutorul și compensația a fost deja plătită, Consiliul Concurentei considera ajutorul de stat ilegal și va începe procedura investigatiei.

3.5.12. O posibila subvenție oferită transportatorilor care beneficiază de concesiuni exclusive pe rutele interne în baza prevederilor legale în vigoare poate include elemente de ajutor de stat, în special dacă transportatorii nu au fost selectați printr-o licitație deschisă. Aceste rambursări trebuie notificate pentru a fi analizate în vederea descoperirii eventualelor elemente de ajutor de stat.

3.5.13. Evaluand aceste compensații, Consiliul Concurentei va verifica dacă ajutorul nu presupune deturnarea unui volum important de trafic sau dacă permite transportatorilor sa realizeze subvenții incrucisate pe rute - fie regionale, interne sau intracomunitare - pe care ei concurează cu alți transportatori aerieni români. Nu va fi luat în considerare cazul în care subvenția se bazează pe cheltuielile și veniturile (deficitul) generate de prestarea serviciului public. O astfel de compensație trebuie notificată.

3.6. Ajutoare cu caracter social

3.6.1. Ajutorul de stat cu caracter social, acordat consumatorilor individuali, este permis doar în condițiile în care acest ajutor este acordat fără discriminare transportatorilor aerieni care operează serviciile.

3.6.2. Ajutorul cu caracter social trebuie să vizeze în principal anumite categorii de călători ce utilizează o ruta (de exemplu: copii, persoane cu handicap, persoane cu venit scăzut). Totuși, în cazul în care ruta în cauza face legătură cu o regiune defavorizată, ajutorul trebuie să acopere întreaga populație a acelei regiuni.

4. Aplicarea principiului investitorului privat prudent în economia de piața

4.1. În analizarea notificărilor Consiliul Concurentei va ține seama de principiul investitorului privat prudent. Consiliul Concurentei nu face rationamente în locul investitorului și nici nu le cenzureaza pe ale acestuia, dar trebuie să stabilească dacă programul finanțat de stat va fi rentabil, înainte de a-l considera o operațiune comercială normală. Dacă însă anumite aspecte ale operației indica faptul ca un proprietar nu și-ar risca propriul capital în circumstanțe asemănătoare, operațiunea va fi considerată ajutor de stat.

4.2. Aporturi de capital

4.2.1. Aportul de capital nu implica un ajutor de stat atunci când participarea statului la capitalul unei societăți trebuie să fie majorată, cu condiția ca aportul de capital să fie proporțional cu numărul de acțiuni deținute de autoritățile publice și să fie însoțit de un aport de fonduri ale unui acționar privat în cadrul procesului de majorare a capitalului social. Aportul de fonduri al acționarului privat trebuie să aibă o importanța economică semnificativă.

4.2.2. În mod normal se va putea considera ca principiul investitorului privat prudent în economia de piața a fost respectat dacă structura și perspectivele viitoare ale companiei permit realizarea unor venituri normale într-un interval rezonabil în comparatie cu o întreprindere privată, prin plata de dividende sau prin plusvaloare de capital.

4.2.3. Consiliul Concurentei va analiza situația comercială și financiară trecută, prezenta și viitoare a societății.

4.2.4. Pentru a examina dacă perspectivele financiare ale unei companii sunt realiste, Consiliul Concurentei va evalua situația acesteia, și anume:

a) performanțe financiare. Se analizează indicatori cum ar fi:

- raportul dintre datorii și capitalul propriu, precum și fluxul de numerar, indicatori importanti ai soliditatii financiare a unei societăți;

- rezultatele de exploatare și rezultatele nete înregistrate pe mai mulți ani;

- indicatorii de rentabilitate;

- valorile viitoare ale capitalului și plățile viitoare de dividende;

b) eficienta economică și tehnica. Se analizează indicatori cum ar fi:

- costurile de exploatare și productivitatea muncii;

- vârsta flotei. O companie care are o flota de vârsta superioară mediei europene va fi în mod cert dezavantajata din cauza investițiilor considerabile necesare pentru reînnoirea flotei sale;

c) strategia comercială pe diferite piețe. Pot fi analizate tendintele diferitelor piețe pe care compania intră în concurenta (situația trecută, prezenta și viitoare), cota de piața deținută de companie pe o perioadă suficient de lungă și perspectivele companiei.

4.2.5. În cazul întreprinderilor aflate în dificultate, măsurile necesare pentru îmbunătățirea și restructurarea acestora sunt esențiale pentru evaluarea realizată de Consiliul Concurentei. Aceste întreprinderi trebuie să aibă un program de restructurare coerent. Consiliul Concurentei considera necesar ca planurile de restructurare să fie stabilite de consilieri financiari independenți.

4.3. Finanțarea împrumuturilor

4.3.1. Consiliul Concurentei va aplica principiul investitorului privat în economia de piața pentru a evalua dacă împrumutul este acordat în condiții comerciale normale și dacă ar fi putut fi acordat de o societate comercială bancară.

4.3.2. Consiliul Concurentei va tine cont, în special, de rata dobânzii aplicată și de garanția cerută pentru a acoperi împrumutul, dobânda și alte costuri aferente acestuia.

4.3.3. Consiliul Concurentei va examina dacă garanția acordată este suficienta pentru a rambursa integral împrumutul în caz de suspendare a plății, cat și situația financiară a companiei la momentul acordării împrumutului.

4.3.4. Elementul de ajutor va fi echivalent cu diferența dintre rata dobânzii pe care compania aeriană ar plati-o în condiții normale de piața și cea pe care o plătește efectiv.

4.3.5. În cazul extrem când împrumutul negarantat este acordat unei companii care, în circumstanțe normale, nu ar fi în măsura să obțină o finanțare, împrumutul va fi echivalat efectiv unei subvenții și Consiliul Concurentei îl va considera ca atare.

4.4. Garanții

4.4.1. Pentru a evalua elementul de ajutor conținut de o garanție este necesară o analiza a situației financiare a celui care primește împrumutul. Elementul de ajutor al unei asemenea garanții ar fi egal cu diferența dintre rata pe care cel care primește împrumutul ar trebui sa o achite pe o piața libera și cea care a fost obținută efectiv datorită garanției nete a întregii prime achitate.

4.4.2. În cazul în care nici o instituție financiară, ținând cont de situația financiară precara a companiei aeriene, nu ar accepta sa acorde un împrumut fără o garanție de stat, întregul împrumut va fi considerat ca un ajutor de stat.

5. Ajutorul de stat regional în sectorul aerian

5.1. Ajutorul de stat regional se acordă companiilor stabilite în regiuni dezavantajate sau care investesc în aceste regiuni.

5.2. Pentru ajutorul regional acordat în sectorul aerian se aplică dispozițiile Regulamentului privind ajutorul de stat regional și ajutorul de stat pentru întreprinderile mici și mijlocii, pus în aplicare prin

Ordinul președintelui Consiliului Concurentei nr. 92/2002 , publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 470 din 2 iulie 2002.

6. Ajutorul de stat pentru salvare și restructurare

6.1. Ajutorul de stat pentru salvare și ajutorul de stat pentru restructurare, acordate în sectorul aviației, se acordă cu respectarea dispozițiilor Regulamentului privind ajutorul de stat regional și ajutorul de stat pentru salvarea și restructurarea firmelor în dificultate, pus în aplicare prin

Ordinul președintelui Consiliului Concurentei nr. 92/2002 , publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 470 din 2 iulie 2002.

7. Ajutorul de stat în cadrul procesului de privatizare în sectorul transportului aerian

7.1. În cazul în care statul acționar cedează participația sa la capitalul unei societăți de transport aerian, ajutorul de stat nu este implicat dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:

a) cesiunea se realizează prin intermediul unei oferte publice neconditionate pentru licitație, în condiții transparente și nediscriminatorii;

b) întreprinderea este vândută celui mai bun ofertant;

c) părțile interesate dispun de un timp suficient pentru a-și pregati oferta și pentru a obține toate informațiile necesare care să le permită sa procedeze la o evaluare corecta.

7.2. Următoarele vânzări realizate în cadrul procesului de privatizare sunt supuse notificării deoarece se presupune ca acestea implica ajutor de stat:

a) toate vânzările prin intermediul unor metode restrictive sau efectuate sub forma de vânzări comerciale directe;

b) toate vânzările însoțite de anularea datoriilor de către stat, întreprinderi publice sau orice alt organism public;

c) toate vânzările precedate de o conversie a datoriei în capital sau de o recapitalizare;

d) toate vânzările realizate în condiții ce nu pot fi acceptate în tranzacțiile între investitori în economia de piața.

7.3. Societățile vândute în condițiile enumerate la pct. 7.2 trebuie să fie evaluate de un expert independent care trebuie, în circumstanțe normale, sa indice valoarea de cesiune globală a societății și, dacă Consiliul Concurentei apreciază necesar, valoarea de lichidare. Un raport precizând valoarea de cesiune și produsul vânzării trebuie să fie prezentat Consiliului Concurentei în scopul de a-i permite sa stabilească suma efectivă a ajutorului.

8. Concesiunea de drepturi exclusive pentru activitățile conexe transporturilor aeriene

8.1. Acordarea drepturilor exclusive pentru activitățile conexe transporturilor aeriene poate implica avantaje financiare considerabile pentru concesionarul exclusiv.

8.2. Statul sau entitatea responsabilă cu exploatarea unei infrastructuri aeroportuare poate acorda o concesiune exclusiva unei companii aeriene pentru un preț inferior valorii reale pe piața a concesiunii. Dacă concesionarul nu plătește redeventa pentru drepturile sale de exclusivitate sau nu plătește decât o redeventa inferioară prețului pe care concedentul l-ar pretinde în condiții comerciale normale, operațiunea comporta un element de ajutor.

8.3. Consiliul Concurentei estimeaza ca, într-o maniera generală, operațiunea nu implica nici un element de ajutor dacă concesionarul a fost ales în circumstanțe care ar putea fi acceptate de un concedent normal în condiții normale de economie de piața. În anumite circumstanțe, de exemplu atunci când cel mai bun ofertant este puțin fiabil sau atunci când solvabilitatea acestuia este precara, Consiliul Concurentei ar putea admite acceptarea unei oferte inferioare.

9. Dispoziții finale

9.1. Dispozițiile prezentelor instrucțiuni nu contravin celorlalte reglementări emise în aplicarea

Legii nr. 143/1999 .

9.2. Prezentele instrucțiuni se aplică ajutoarelor de stat acordate transportului aerian, notificate după intrarea în vigoare a acestora, precum și atunci când ajutoarele de stat au fost notificate înainte de intrarea lor în vigoare, dar decizia Consiliului Concurentei este ulterioară acestei date sau Consiliul Concurentei nu a emis încă o decizie.

9.3. În conformitate cu prevederile

art. 29 alin. (1) din Legea concurentei nr. 21/1996

și ale

art. 22 alin. (5) din Legea nr. 143/1999 , cu modificările și completările ulterioare, prezentele instrucțiuni vor fi puse în aplicare prin ordin al președintelui Consiliului Concurentei.