Regulamentul din 5 aprilie 2004
privind aplicarea art. 5 alin.(2) din Legea concurenței nr. 21/1996 , în cazul înțelegerilor verticale
prezumat în vigoare
Legături cu alte acte
Ce face acest act
Pune în aplicare 1
- Legea nr. 21/1996 10 aprilie 1996 (prevederi anume) legea concurenței
În temeiul
art. 28 alin. (1) și (2) din Legea concurenței nr. 21/1996 , cu modificările și completările ulterioare, Consiliul Concurenței adoptă prezentul Regulament.
Introducere
Prin înțelegere verticală se înțelege orice acord sau practică concertată convenite între doi sau mai mulți agenți economici - fiecare operând, în scopul îndeplinirii acordului respectiv, la niveluri diferite ale lanțului producție-distribuție - referitoare la condițiile în care părțile pot cumpăra, vinde sau revinde anumite produse sau servicii.
În această categorie se încadrează acorduri de genul distribuției exclusive (exclusivitate teritoriala, exclusivitate de marcă, alocare exclusivă a consumatorilor), distribuției selective, cumpărării exclusive, vânzării exclusive, francizei, vânzării condiționate s.a.
Experiența acumulata până în prezent în aplicarea
Legii concurenței nr. 21/1996 , cu modificările și completările ulterioare, denumită în continuare lege a permis Consiliului Concurenței să identifice cadrul general de abordare a înțelegerilor verticale care să asigure protecția, menținerea și stimularea efectiva a concurenței. Art. 5 alin. (2) din lege reprezintă cadrul legal pentru o asemenea abordare a înțelegerilor verticale, având în vedere atât efectele anticoncurențiale cât și beneficiile economice ale acestora.
S-a constatat deja că anumite înțelegeri verticale au efecte economice benefice pe piețele respective, asupra agenților economici participanți și asupra consumatorilor finali. S-a observat, de asemenea, că astfel de înțelegeri verticale - convenite între agenți economici cu putere mare de piață sau aplicabile unor piețe cu caracteristici speciale - pot avea efecte anticoncurențiale grave. Astfel, beneficiul exceptării trebuie limitat numai la înțelegerile verticale pentru care se poate stabili cu certitudine că îndeplinesc condițiile prevăzute la art. 5 alin. (2) din lege.
Se pornește de la prezumția că, atunci când furnizorul deține pe piața relevantă o cotă care nu depășește 30%, înțelegerile verticale care nu conțin anumite restricții cu efecte anticoncurențiale grave pot avea ca efect ameliorarea producției sau distribuției și conferirea pentru consumatori a unei părți echitabile din profitul care rezultă; în cazul înțelegerilor verticale care conțin obligații de vânzare exclusivă, va fi luată în considerare cota de piață a cumpărătorului în scopul determinării efectului global al acestor înțelegeri asupra pieței.
Dacă participanții la înțelegere (furnizor sau cumpărător, după caz) dețin o cota de piață care depășește pragul de 30%, nu există temei să se considere că aceste înțelegeri verticale antrenează în general avantaje de natura să compenseze efectele anticoncurențiale pe care aceste acorduri le produc asupra concurenței.
În consecința, înțelegerile verticale convenite între agenți economici a căror cotă de piață (furnizor sau cumpărător, după caz) nu depășește 30% vor beneficia de exceptare pe categorii în conformitate cu prevederile prezentului regulament, iar înțelegerile verticale convenite între agenți economici a căror cotă de piață (furnizor sau cumpărător, după caz) depășește 30% pot beneficia de exceptare individuală în conformitate cu prevederile Regulamentului pentru aplicarea prevederilor
art. 5 și 6 din Legea concurenței nr. 21/1996 , privind practicile anticoncurențiale și ale Regulamentului privind forma, conținutul și alte detalii referitoare la notificările prevăzute în Regulamentul pentru aplicarea prevederilor art. 5 și 6 privind practicile anticoncurențiale.
Capitolul I Prevederi generale
Articolul 1
Prezentul regulament se aplică fără sa aducă atingere aplicării articolului 6 din lege, în ceea ce privește înțelegerile verticale.
Articolul 2
În sensul prezentului regulament, termenii și expresiile de mai jos semnifica după cum urmează:
a) "agenți economici concurenți" sunt furnizori actuali sau potențiali pe aceeași piață a produsului care cuprinde produse sau servicii pe care cumpărătorul le consideră interschimbabile sau substituibile cu produsele sau serviciile care fac obiectul înțelegerii din punct de vedere al caracteristicilor, prețului și utilizării acestora;
b) "obligația de non-concurența" reprezintă orice obligație directa sau indirecta care interzice cumpărătorului să producă, să cumpere, să vândă sau sa revândă produse sau servicii furnizate sau prestate de agenți economici concurenți, considerate substituibile sau interschimbabile cu produsele sau serviciile care fac obiectul înțelegerii, sau orice obligație directă sau indirectă care impune cumpărătorului să achiziționeze de la furnizor sau de la un alt agent economic desemnat de către furnizor mai mult de 80% din achizițiile sale totale - însumând atât produse sau servicii prevăzute în contract cât și produse sau servicii interschimbabile sau substituibile prezente pe piața relevantă - calculate pe baza valorii achizițiilor efectuate în cursul anului precedent;
c) "obligația de vânzare exclusiva" reprezintă orice obligație directă sau indirectă care impune furnizorului să vândă produsele sau serviciile care fac obiectul înțelegerii unui singur cumpărător din cadrul unui teritoriu delimitat, în vederea revânzarii sau a unei utilizări specifice;
d) "sistem de distribuție selectivă" este acel sistem de distribuție în care furnizorul decide sa vândă produsele sau serviciile prevăzute în acord, direct sau indirect, numai distribuitorilor selecționați pe baza unor criterii prestabilite, și în care acești distribuitori se angajează să nu vândă aceste produse sau servicii altor distribuitori, neautorizați;
e) "drepturile de proprietate intelectuală" includ drepturile de proprietate industrială, drepturile de autor și drepturile conexe;
f) "know-how"-ul reprezintă un ansamblu secret, substanțial și identificat de informații practice nebrevetate, rezultat al experienței furnizorului și testate de acesta; în acest context, "secret" semnifică faptul că know-how-ul, în ansamblul acestuia sau într-o anume configurație sau asamblare a componentelor sale, nu este în general cunoscut sau accesibil cu ușurință; "substanțial" înseamnă ca know-how-ul trebuie să includă informații indispensabile pentru cumpărător în scopul utilizării, vânzării sau revânzarii produselor sau serviciilor prevăzute în acord; "identificat" reprezintă faptul că know-how-ul trebuie să fie descris într-o manieră suficient de completă care să permită să se verifice dacă îndeplinește condițiile de confidențialitate și substanțialitate;
g) "cumpărător înseamnă un agent economic care, în virtutea unei înțelegeri care cade sub incidența art. 5 alin. (1) din lege cumpără pe cont propriu produse sau servicii în vederea revânzării lor, ca atare sau modificate;
h) "înțelegere de agent" reprezintă cazul în care o persoană fizică sau juridică (agent/ reprezentant) este investită cu puterea de a negocia și/sau de a încheia contracte pe contul altei persoane (comitent/ reprezentat), în numele propriu al agentului sau în numele comitentului, în scopul:
- cumpărării de produse sau servicii de către comitent sau
- vânzării de produse sau servicii furnizate de comitent.
i) "rețele paralele de înțelegeri verticale" sunt rețele de înțelegeri verticale care conțin restricționari având efecte similare pe piață.
Capitolul II Înțelegeri verticale care nu intră sub incidența art. 5 alin. (1) din lege
Articolul 3
Conform art. 8 alin. (1) din lege, prevederile art. 5 din lege nu sunt aplicabile agenților economici sau asociaților de agenți economici a căror cifră de afaceri pentru exercițiul financiar precedent convenirii înțelegerii verticale nu depășește plafonul stabilit anual de către Consiliul Concurenței și cota de piață a fiecărui agent economic implicat în înțelegerea verticala nu depășește 10% pe nici una dintre piețele relevante afectate.
În ceea ce privește restricționarile inacceptabile prevăzute la art. 8 alin. (2) din lege, prevederile art. 5 alin. (1) din lege sunt aplicabile și sub pragurile stabilite prin art. 8 alin. (1) din lege.
Prevederile art. 5 alin. (1) din lege nu sunt aplicabile înțelegerilor verticale convenite între agenți economici care fac parte din același grup, așa cum este acesta definit în "Instrucțiunile cu privire la calculul cifrei de afaceri în cazurile de comportament anticoncurențial, prevăzute la
art. 5 și 6 din Legea concurenței nr. 21/1996 , și în cazurile de concentrare economica".
Prevederile art. 5 alin. (1) din lege nu sunt aplicabile înțelegerilor de agent propriu-zise, așa cum sunt acestea detaliate în "Instrucțiunile privind aplicarea
art. 5 din Legea concurenței nr. 21/1996
în cazul înțelegerilor verticale".
Capitolul III Condițiile de exceptare pe categorii
Articolul 4
În conformitate cu art. 5 alin. (2) din lege și în condițiile prevederilor prezentului regulament, acordurile sau practicile concertate convenite între doi sau mai mulți agenți economici - fiecare operând, în scopul îndeplinirii acordului respectiv, la niveluri diferite ale lanțului producție-distribuție - referitoare la condițiile în care părțile pot cumpăra, vinde sau revinde anumite produse sau servicii (denumite în continuare "înțelegeri verticale") sunt exceptate de la interdicția prevăzută la art. 5 alin. (1) din lege. Prezenta exceptare se aplică în măsura în care aceste înțelegeri conțin restricții de concurență care cad sub incidența art. 5 alin. (1) din lege (denumite în continuare "restricționari verticale").
Exceptarea prevăzută la alin. (1) se aplică înțelegerilor verticale încheiate între o asociație de agenți economici și membrii săi, sau între o astfel de asociație și furnizorii săi, doar în cazul în care toți membrii asociației sunt comercianți en-detail de produse și sub rezerva că nici unul dintre aceștia, împreuna cu grupul de agenți economici din care face parte, să nu realizeze o cifră de afaceri totală anuală mai mare de 50 miliarde lei; înțelegerile verticale încheiate de către aceste asociații sunt acoperite de prezentul regulament, fără a fi prejudiciată aplicarea art. 5 alin. (1) din lege înțelegerilor orizontale încheiate de membrii asociației și deciziilor adoptate de asociație.
Exceptarea prevăzută la alin. (1) se aplică înțelegerilor verticale care conțin dispoziții cu privire la acordarea drepturilor de proprietate întelectuală către cumpărător sau a dreptului de utilizare a acestora de către cumpărător cu condiția ca aceste prevederi să nu constituie obiectul principal al acelor înțelegeri și să fie legate în mod direct de utilizarea, vânzarea sau revânzarea de produse sau servicii de către cumpărător sau de către clienții săi. Exceptarea se aplică respectivelor prevederi sub rezerva că, în legătură cu produsele sau serviciile prevăzute în acord, ele să nu comporte restricționări ale concurenței având obiect sau efect similar cu cele ale restricționărilor verticale neexceptate în baza prezentului regulament.
Exceptarea prevăzută la alin. (1) nu se aplică înțelegerilor verticale convenite între agenți economici concurenți; totuși, exceptarea se aplică în cazul în care agenții economici concurenți convin asupra unei înțelegeri verticale nereciproce și îndeplinesc una din condițiile următoare:
a) cifra de afaceri anuală totală a cumpărătorului nu depășește 100 miliarde lei,
b) furnizorul este un producător și un distribuitor de bunuri în timp ce cumpărătorul este un distribuitor care nu fabrică produse concurând produsele care fac obiectul acordului
c) furnizorul este un prestator de servicii prezent pe mai multe niveluri de comercializare, în timp ce cumpărătorul nu furnizează servicii concurente la nivelul la care cumpără serviciile prevăzute în acord.
Prezentul regulament nu se aplică înțelegerilor verticale care fac obiectul unei alte exceptări pe categorii.
Articolul 5
Exceptarea prevăzută la art. 4 nu se aplică înțelegerilor verticale care, direct sau indirect, separat sau împreună cu alți factori aflați sub controlul părților, au ca obiect:
a) restrângerea libertății cumpărătorului de a-și determina prețul de vânzare, fără a exclude posibilitatea furnizorului de a recomanda un preț de vânzare, cu condiția ca acest preț să nu reprezinte un preț fix sau minim de vânzare la care s-ar ajunge ca urmare a presiunilor exercitate sau a stimulentelor oferite de oricare dintre părți;
b) restricționarea teritoriului în care, sau a clientelei căreia cumpărătorul poate să vândă produsele sau serviciile care fac obiectul acordului, cu următoarele excepții:
- restricționarea vânzărilor active într-un teritoriu exclusiv sau către un grup exclusiv de clienți, rezervate furnizorului sau alocate de către acesta altui cumpărător, când o astfel de restricționare nu limitează vânzările făcute de clienții cumpărătorului;
- restricționarea vânzărilor către consumatorii finali de către un cumpărător care operează la nivelul comercializării en-gros;
- restricționarea vânzărilor către distribuitori neautorizați de către membrii sistemului de distribuție selectivă;
- restricționarea libertății cumpărătorului de a vinde părțile componente, livrate acestuia de către furnizor în vederea utilizării lor în procese de fabricație, unor clienți care ar putea utiliza aceste componente pentru fabricarea unor produse similare cu cele fabricate de către furnizor;
c) restricționarea vânzărilor active sau a vânzărilor pasive către consumatorii finali, ale membrilor unui sistem de distribuție selectivă care operează la nivelul comercializării en-detail, fără a afecta posibilitatea de a interzice unui membru al sistemului să opereze în afara spațiilor de comercializare autorizate;
d) restricționarea livrărilor încrucișate între distribuitorii din cadrul unui sistem de distribuție selectiva, inclusiv între distribuitorii care operează la niveluri diferite de comercializare;
e) restricționarea convenită între un furnizor de părți componente și un cumpărător care le utilizează în procese de fabricație, care limitează libertatea furnizorului de a vinde părțile componente ca piese de schimb către consumatori finali, prestatori de reparații sau alte servicii, neabilități de către cumpărător pentru prestarea acestor servicii conexe.
Articolul 6
Exceptarea prevăzută la art. 4 nu se aplică nici uneia din următoarele obligații convenite prin înțelegeri verticale:
a) orice obligație directă sau indirectă de non-concurență, a cărei durată este nedeterminată sau depășește cinci ani; o obligație de non-concurență care poate fi reînnoită tacit după o perioadă de cinci ani va fi considerată ca fiind asumată pentru o durată nedeterminată; totuși, această limitare a duratei la cinci ani nu se aplică atunci când produsele sau serviciile care fac obiectul acordului sunt vândute de către cumpărător în cadrul spațiilor deținute de furnizor sau închiriate de acesta de la terțe părți care nu fac parte din grupul cumpărătorului, cu condiția ca durata obligației de non-concurență sa nu depășească perioada folosirii spațiilor de către cumpărător;
b) orice obligație directă sau indirectă care determină cumpărătorul, ca după expirarea înțelegerii, să nu fabrice, cumpere, vândă sau revândă produse sau servicii, cu excepția cazului în care această obligație:
- privește produse sau servicii care sunt în concurența cu cele care fac obiectul înțelegerii,
- este limitata la spațiile în care cumpărătorul a operat pe parcursul înțelegerii,
- este indispensabilă pentru protejarea know-how-ului transferat de către furnizor cumpărătorului, cu condiția ca durata unei asemenea obligații de non-concurență să nu depășească un an de la expirarea înțelegerii; această obligație cu referire la termenul de un an nu trebuie să aducă atingere posibilității de a interzice utilizarea și dezvăluirea know-how-ului care nu a devenit public, pentru o durată nedeterminata;
c) orice obligație directă sau indirecta care determină membrii unui sistem de distribuție selectivă sa nu vândă produsele anumitor furnizori concurenți.
Articolul 7
Sub rezerva prevederilor alin. (2) al prezentului articol, exceptarea prevăzută la art. 4 se aplică în condițiile în care cota de piață deținută de furnizor nu depășește 30% din piața relevantă în care vinde produsele sau serviciile.
În cazul înțelegerilor verticale care conțin obligații de vânzare exclusivă, exceptarea prevăzută la art. 4 se aplică în condițiile în care cota de piață deținută de cumpărător nu depășește 30% din piața relevantă în care cumpără produsele sau serviciile.
Capitolul IV Posibilitatea retragerii beneficiului exceptării pe categorii
Articolul 8
Atunci când rețele paralele de restricționari verticale similare acoperă mai mult de 50% din piața relevantă, chiar dacă fiecare înțelegere verticală care comportă restricții specifice privind această piață relevantă îndeplinește condițiile de exceptare prin încadrarea în categoria definită la art. 4 alin. (1) din prezentul regulament, Consiliul Concurenței poate decide retragerea beneficiului exceptării stabilit prin prezentul regulament și tratarea acestora în contextul exceptării individuale.
Articolul 9
În cazul în care se constată că o înțelegere verticală căreia i se aplică prezentul regulament are totuși efecte incompatibile cu condițiile prevăzute de art. 5 alin. (2), sau dacă agenții economici sau asociațiile de agenți economici care invocă beneficiul exceptării stabilit prin prezentul Regulament nu pot face dovada îndeplinirii condițiilor prevăzute la Capitolul III, Consiliul Concurenței poate decide retragerea beneficiului exceptării stabilit prin prezentul regulament și tratarea respectivei înțelegeri verticale în contextul exceptării individuale.
Capitolul V Aspecte cu privire la calculul cifrei de afaceri și al cotei de piață
Articolul 1
O
Cota de piață prevăzută la art. 7 alin. (1) din prezentul regulament, se calculează, după caz, pe baza valorii sau volumului vânzărilor pe piață a produselor sau serviciilor care fac obiectul înțelegerii, cât și a altor produse sau servicii vândute de către furnizor pe care cumpărătorul le consideră ca fiind substituibile din punct de vedere al caracteristicilor, a prețului și a destinației acestora. În scopul aplicării art. 7 alin. (2) din prezentul regulament, pentru calcularea cotei de piață sunt utilizate, după caz, valoarea sau volumul cumpărărilor pe piața.
În scopul aplicării pragului prevăzut la art. 7, se aplică următoarele reguli:
a) cota de piață se calculează pe baza datelor referitoare la anul calendaristic anterior convenirii acordului;
b) cota de piață include orice produse și servicii furnizate distribuitorilor integrați, în scopul vânzării;
c) în cazul în care cota de piață este mai mare de 30%, dar nu depășește 35%, exceptarea pe categorii continuă să se aplice timp de doi ani calendaristici consecutivi care urmează anului în care pragul a depășit 30%;
d) în cazul în care cota de piață depășește 35%, exceptarea pe categorii continuă să se aplice timp de un an calendaristic consecutiv anului în care cota de 35% a fost depășită;
e) beneficiile prevăzute la literele c) și d) nu se pot combina astfel încât să se depășească o perioadă de doi ani calendaristici.
În analiza pe care agenții economici o vor face pentru stabilirea cotei de piață în vederea comparării cu pragul prevăzut la art. 7 al prezentului regulament se vor aplica și "Instrucțiunile cu privire la definirea pieței relevante, în scopul stabilirii părții substanțiale de piață".
Articolul 11
În scopul calculării cifrei de afaceri totale anuale în sensul art. 4 alin. (2) și (4) lit. a) din prezentul regulament, se vor aplica prevederile conținute în "Instrucțiunile cu privire la calculul cifrei de afaceri în cazurile de comportament anticoncurențial, prevăzute la
art. 5 și 6 din Legea concurenței nr. 21/1996 , și în cazurile de concentrare economica".
Exceptarea pe categorii rămâne aplicabilă dacă, timp de doi ani financiari consecutivi, plafonul cifrei de afaceri anuale totale nu este depășit cu mai mult de 10%.
Capitolul VI Procedura de stabilire a exceptării pe categorii
Articolul 12
În baza prevederilor art. 5 alin. (5) din lege, înțelegerile verticale care intră sub incidența art. 5 alin. (1) și îndeplinesc condițiile prevăzute la Capitolul III sunt considerate legale, fără obligația notificării sau obținerii unei decizii din partea Consiliului Concurenței. Agenții economici sau asociațiile de agenți economici care invocă beneficiul exceptării stabilit prin prezentul Regulament sunt ținuți să facă dovada îndeplinirii condițiilor prevăzute la Capitolul III.
Articolul 13
În vederea stabilirii aplicabilității prevederilor prezentului Regulament, prezumția de legalitate se va baza pe analiza pe care agenții economici participanți la o înțelegere verticală o vor face în conformitate cu <<Instrucțiunile privind aplicarea
art. 5 din Legea concurenței nr. 21/1996
în cazul înțelegerilor verticale>> , atât în ceea ce privește incidența cu prevederile art. 5 alin. (1), cât și în ceea ce privește îndeplinirea condițiilor prevăzute la Capitolul III.
Capitolul VII Exceptări individuale
Articolul 14
Următoarele înțelegeri verticale care cad sub incidența art. 5 alin. (1) din lege vor fi tratate de către Consiliul Concurenței drept cazuri individuale, urmărindu-se îndeplinirea condițiilor de la art. 5 alin. (2) din lege și a procedurilor prevăzute în cazul dispensei în "Regulamentul pentru aplicarea prevederilor
art. 5 și 6 din Legea concurenței nr. 21/1996 , privind practicile anticoncurențiale" și ale "Regulamentului privind forma, conținutul și alte detalii referitoare la notificările prevăzute în Regulamentul pentru aplicarea prevederilor art. 5 și 6 privind practicile anticoncurențiale":
- înțelegerile în care furnizorul, respectiv cumpărătorul, are o cotă de piață care depășește pragul de 30% prevăzut la art. 7 sau
- înțelegerile în care cifra de afaceri totală a agenților economici implicați depășește pragurile valorice prevăzute la art. 4 alin. (2) și (4) lit. a), cu îndeplinirea prevederilor art. 11 sau
- înțelegerile care nu beneficiază de încadrarea în categoria exceptată prin prezentul regulament, în conformitate cu prevederile art. 8 și 9.
Capitolul VIII Dispoziții comune și finale
Articolul 15
În aplicarea prezentului regulament, referirea la "agent economic", "furnizor" și "cumpărător" include și agenții economici care fac parte din grupul fiecăruia din aceștia.
Agenții economici care fac parte dintr-un grup sunt definiți în "Instrucțiunile cu privire la calculul cifrei de afaceri în cazurile de comportament anticoncurențial, prevăzute la
art. 5 și 6 din Legea concurenței nr. 21/1996 , și în cazurile de concentrare economica".
Articolul 16
Plafoanele valorice, stabilite conform dispozițiilor art. 4 alin. (2) și alin. (4) prin raportare la cifra de afaceri, vor fi actualizate periodic prin ordin al Președintelui Consiliului Concurenței, ținîndu-se seama de evoluția indicelui general al prețurilor și tarifelor.
Articolul 17
Exceptările acordate înainte de intrarea în vigoare a prezentului regulament, prin decizie a Consiliului Concurenței rămân valabile până la expirarea perioadei de exceptare, respectiv, a valabilității deciziei.
Articolul 18
Prezentul regulament intră în vigoare la data publicării acestuia în Monitorul Oficial al României.
La data intrării în vigoare a prezentului regulament se abrogă Regulamentul privind aplicarea
art. 5 alin. (2) din Legea concurenței nr. 21/1996
în cazul înțelegerilor verticale, pus în aplicare prin
Ordinul Președintelui Consiliului Concurenței nr. 103/2002 , publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 591 bis din 9 august 2002.
_____________
Textul este prelucrat automat din sursa indicată; numerotarea și legăturile pot conține erori. Referințele subliniate duc la actele citate, așa cum au fost identificate de noi.